2005年司法考试-民法(强化模拟试题)(下)

72．合同当事人一方违约后，守约方要求其承担继续履行的违约责任，在下列哪些情况下人民法院对守约方的请求不予支持？
A．违约方所负债务为非金钱债务
B．债务的标的不适于强制履行
C．继续履行费用过高
D．违约方已支付违约金或赔偿损失 
73．冯某与张某口头约定将一处门面房租给张某，租期2年，租金每月1000元。合同履行1年后，张某向冯某提出能否转租给翁某，冯表示同意。张某遂与翁某达成租期1年、月租金1200元的口头协议。翁某接手后，擅自拆除了门面房隔墙，冯某得知后欲收回房屋。下列选项哪些是正确的？
A．冯某与张某间的租赁合同为不定期租赁
B．张某将房屋转租后，冯某有权按每月1200元向张某收取租金
C．冯某有权要求张某恢复原状或赔偿损失
D．冯某有权要求翁某承担违约责任
74．小甲6岁，父母离异，由其母抚养并与之共同生活。某日，小甲在幼儿园午餐时与小朋友小乙发生打斗，在场的带班老师丙未及时制止。小甲将小乙推倒在地，造成骨折，花去医药费3000元。小乙的父母欲以小甲的父母、幼儿园及丙为被告，要求赔偿。下列表述哪些是正确的？
A．小甲之母应承担赔偿责任
B．小甲之父应承担连带赔偿责任
C．幼儿园应给予适当赔偿
D．丙应承担连带责任
75．某影视中心在一电视连续剧中为烘托剧情，使用播放了某正版唱片中的部分音乐作品作为背景音乐。中国音乐著作权协会（音乐作品著作权人授权的集体管理组织）以该使用行为未经许可为由要求制片人支付报酬。该协会的要求被拒绝后，遂向法院起诉。下列说法哪些是错误的？
A．播放行为是合理使用行为
B．播放行为侵犯了音乐作品著作权人的表演权
C．播放行为侵犯了录音制品制作者的播放权
D．中国音乐著作权协会不是正当原告
76、某著名画家于近日创作一副名为"山林"的国画，随后在一次拍卖会上以10万元的价格被一位国画爱好者买走。根据我国有关法律的规定，这位国画爱好者通过购买行为获得了这副国画的： 
A．所有权 
B．署名权
C．展览权
D．复制权
77、在下列民事纠纷中，哪些应按相邻关系处理： 
A．甲在乙的房屋后挖菜窖，造成乙的房屋基础下沉，墙体裂缝，引起纠纷 
B．甲村为了取水浇地，在乙、丙、丁村的土地上修建引水渠，引起纠纷 
C．甲新建的房屋滴水在乙的房屋上，引起纠纷 
D．甲村在河流上游修建拦河坝，使乙村在用水量骤减，引起纠纷
78、1989年4月，甲(女)与乙协议离婚。协议约定，婚生子丙归女方抚养，男方每月付抚养费25元，男方每月可看望孩子并可接回家小住几天；双方如有一方再婚，孩子归未再婚一方抚养；双方都再婚，按原协议。1989年1月甲再婚，乙几次接孩子未果。1991年3月，乙强行将孩子带回自己家。甲向法院起诉。以下说法正确的是： 
A．甲按离婚协议，享有监护权
B．甲乙的离婚协议，不违反法律，有法律效力
C．乙未经张某同意，强行带孩子回家抚养，侵害了原告的监护权
D．乙带孩子回家抚养，是履行协议的行为，不是侵权行为
79、张某由于出国一年，将一些家电及家具交由某保管人保管，其中包括价值不菲的一套祖传瓷器，为了节省保管费用，张某未向保管人声明瓷器为贵重物品，后在保管过程中，由于保管人保管不善，该套瓷器被打碎，则关于本案的下列说法中不正确的是：( ) 
A．保管合同中保管人承担的是严格责任，故保管人应对瓷器的损害承担赔偿责任，由于该祖传瓷器为特定物，保管人应就赔偿相同价值的金钱 
B．保管合同中保管人承担的是严格责任，故保管人应对瓷器的损害承担赔偿责任，但由于张某未向保管人声明，保管人可以按照一般物品予以赔偿
C．假如本题中保管为无偿保管，保管人对瓷器的损害没有重大过失的，不承担损害赔偿责任 
D．假如本题中保管为无偿保管，且保管人对瓷器的损害为一般过失时，仅需要按照一般物品予以赔偿。 
80、某工厂甲购买一套以分期付款的方式从贸易公司乙处购买一套重型设备，价值100万元，分4年付清，每年支付25万元。后因工厂甲经营不善，不能支付第四年的25万元，此时，下列说法中正确的是：( ) 
A．公司乙无权要求工厂甲支付全部价款，但有权解除合同
B．贸易公司乙有权要求工厂甲支付全部价款，也有权解除合同 
C．合同解除后，贸易公司乙有权要求工厂甲支付使用费 
D．合同解除后，贸易公司乙无权要求工厂甲支付使用费，但可以要求返还机器 

三、不定项选择题
（一）甲将其所有的房屋出租给乙，双方口头约定租金为每年5万元，乙可以一直承租该房屋，直至乙去世。房屋出租后的第二年，乙为了经营酒店，经甲同意，对该房屋进行了装修，共花费6万元。一天晚上，一失控的汽车撞到该房屋，致使其临街的玻璃墙毁损，肇事司机驾车逃逸，乙要求甲维修，甲拒绝，乙便自行花费1万元予以维修。现甲乙发生纠纷，均欲解除合同，但就如何解除意见不一。请回答以下81－84题。 
81.该租赁合同的性质如何？ 
A.附解除条件的合同 
B.附延缓条件的合同 
C.附始期的合同 
D.附终期的合同 
82.对于乙对房屋的装修费用，若甲乙达不成协商一致，应如何处理？ 
A.由乙无条件拆除，费用由乙自理 
B.装修物归甲所有，且甲无须支付费用 
C.装修物归甲所有，且甲应当支付全部装修费用 
D.若装修物可以拆除则拆除，不能拆除的，可折价后归甲所有 
83.对于乙对玻璃墙的维修及其费用应如何处理？ 
A.由甲承担维修费用 
B.由乙承担维修费用 
C.由甲乙分担维修费用 
D.由甲承担大部分维修费用，乙承担小部分维修费用 
84.若本案中双方未约定租赁期限，甲乙双方又无法就租赁期限协议补充，下列关于合同解除的何种说法是正确的？ 
A.甲无权随时解除合同 
B.甲可以随时解除租赁合同，但应在合理期限之前通知乙 
C.乙可以随时解除租赁合同 
D.若合同解除，乙仍应支付解除之前实际租赁期限的租金

（二）朱某原是大鹏公司的采购员，已辞职。某日，朱某接到大鹏公司的进出口业务代理商某粮油进出口公司业务员的电话，称该公司代理进口的3000吨特级糖蜜因买主某食品厂急需资金欲低价转卖，大鹏公司如有意购买，务于晚饭前回复。朱某紧接着就打电话找大鹏公司经理，经理正出差，要晚上才回来。朱某赶到粮油公司，说货物大鹏公司要了。粮油公司不知朱某已辞职，就与其签了合同，并说糖蜜存放在仓库，你们把货款和仓储费付清，我们把仓单背书给你。朱某当晚带着已签好的一式两份合同和糖蜜的样品，找到大鹏公司的经理，经理看了合同和样品后，在合同上签了字，并要朱某第二天到公司去盖章。大鹏公司将钱款付清后，拿着仓单到仓库提货，在验货时发现是一级糖蜜，就未取货。原来粮油公司怕大鹏公司不能及时付款，把那批特级糖蜜给了别人。这批一级糖蜜合同上订的也是特级，口岸验收时商检局发现货轮有轻度污染，就给降了一级，由特级改为一级。请回答以下85－88题。 
85.朱某与粮油公司签订合同时，其行为性质应如何认定？ 
A.属于有权代理 
B.属于无权代理　 
C.属于表见代理　 
D.属于间接代理　 
86.某粮油进出口公司与大鹏贸易公司所作的糖蜜交易属于何种类型的合同？ 
A.委托合同 
B.买卖合同 
C.行纪合同 
D.间接代理合同 
87.大鹏公司取得仓单后，获得何种当事人资格？ 
A.存货人 
B.仓单持有人 
C.仓储合同受让人 
D.货物受领人 
88.如大鹏公司起诉粮油进出口公司，大鹏公司依法可以提出何种主张？ 
A.解除合同，并要求对方承担违约责任 
B.受领交付，但要求按一级品价格付款并请求承担违约责任 
C.主张因受欺诈合同无效 
D.主张因受欺诈撤销合同

（三）甲乙二人在婚姻存续期间，用共同财产购买房屋一套。但购房合同以及房产证均登记为甲一人所有。在婚姻期间，甲以自己的名义，持登记为自己名义的房产证与丙交易，根据以上案情，回答下列问题： 
89、假设丙不知甲乙系夫妻关系，有关甲丙之间法律关系说法正确的是： 
A 、转让合同无效，丙不能取得房屋所有权 
B、如果甲丙已经登记，则丙可取得所有权 
C、转让合同效力待定，如果丙作追认，则合同有效 
D、无论丙是否追认转让合同均有效 
90． 假如丙知道甲乙系夫妻关系，其房产系甲乙二人共同出资购买的，则有关法律关系分析正确的是： 
A、转让合同无效 
B、转让合同效力待定 
C、若丙有客观理由以为转让合同为甲乙共同意思表示，则合同有效 
D、若甲丙已为登记，则丙可取得所有权 
91. 乙以甲没有经过自己的同意,擅自卖房,要求确认合同无效,举证责任如何分担? 
A 、对于丙是否知道甲乙系夫妻关系，应由乙举证 
B、对于丙是否有理由认为合同为甲乙共同意思表示，应由丙举证 
C、对于丙是否知道甲乙系夫妻关系,应由丙举证 
D、对于丙是否有理由认为合同为甲乙共同意思表示，应由乙举证 
92、假设转让合同签定后丙已交付房款，但在过户交付前甲丙达成解除合同的协议，第二天甲携房款逃匿，丙得知房屋合同签定后不久甲乙便已离婚，丙于是起诉乙要求返还房款。以下说法正确的是： 
A、乙可以此债务为甲个人债务为由抗辩 
B、房款返还义务属于夫妻共同债务 
C、对于债务是否属于夫妻共同债务应由乙举证 
D、对于债务是否属于夫妻共同债务应由丙举证 

四、案例分析题
93、A县甲拥有对B县乙的债权12万元，并且已届还款期限，甲多次催促乙归还欠款，乙置之不理，一直推诿。后甲查明乙拥有一处房产，价值20多万元，甲正欲起诉乙时，乙以4万元的低价该房产转让给其在C县的妹夫丙，并且已经办理房产转让手续。 
请问： 
(1)甲欲实现其债权，可行使何种权利?行使该权利的条件是什么? 
(2)甲如果提起诉讼，如何确定乙和丙的诉讼地位? 
(3)甲若提起诉讼，什么地方的人民法院具有管辖权? 
(4)假设甲提起诉讼，法院受理后，D县丁又提出乙欠其4万元货款，到期未还，丁采取与甲同样的实现债权的方式向该法院起诉，法院如果处理?甲和丁在民事诉讼上是什么关系? 
(5)甲行使权利所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，应由谁负担? 
94、许兰原系甲县人,于1970年来乙县做小生意。因其无处居住,与乙县吴村A小组经过商议,A小组批给其一块宅基地,许兰则支付了相应的青苗赔偿费。后许兰在该宅基地上建房,并同时做个体生意。但许兰一直未取得该块宅基地的合法使用证,1995年9月,A小组决定收回该宅基地,在没有取得有关机关批准的情况下,A小组村民即组织起来将许兰经营的商品及屋内其他物品非法扣押,并把房屋拆除。许兰向当地法院起诉,要求确认自己对该块宅基地的合法使用权,并赔偿自己的全部损失。
问题:
（1）.许兰对该块宅基地是否享有土地使用权?为什么?
（2）.许兰可就其损失获得哪些救济?理由是什么?
95、画家张某将其创作的《戏虾图》卖给画店老板李某。后来张某所在单位拟举办一次美术展览，张某于是去找李某要画展览，李某恐怕画丢了，故不同意。张某于是请其一位在机关工作的同志去吓唬一下。后来李某一怒之下将该画撕毁。张某于是状告李某侵犯其著作权。
问：(1)张某对该画有什么权，为什么?
(2)李某对该画有什么权，为什么?
(3)该画的展览权归谁?为什么?
(4)李某毁画行为是否侵犯张某著作权?为什么?
96、原告杨艳是三被告之继母，杨艳在四川确有亲生儿子刘良，但在其2岁时已由他人收养，与杨艳无往来，刘良长大成人后才来相认，以后只是偶尔往来。1963年3月，与三被告之父方清结婚时，方兰16岁，方珠嫁，方明于1974年招婿王先，同其父和继母共同生活。1988年，方清病故，由原被告共同安葬。1989年4月，杨艳与李维再婚，同月18日，李维、王先请村民作中人，写了一份《杨艳、王先财产分配协议书》。协议中载明：于1989年底，由王先付给杨艳300元，此后家中财产与杨艳无关；杨艳婚后到李家。生养死葬一切由李维管，与王无关，王不得异言。杨艳与李维婚后，因不和睦，于1990年5月经法院调解离婚。离婚后，杨艳因无生活来源，于1990年10月向县法院起诉，请求方明承担赡养义务，每年给付口粮600斤，生活费300元。问：
(1)原被告之间是否形成拟制血亲关系?
(2)原告再婚，是否影响其亲属关系?
(3)《协议》有无法律效力?
(4)刘良有无赡养义务?
97、2002年7月，青年杨某以其所有的价值25万元的轿车设定抵押，向工商银行申请个人消费贷款．双方签订了贷款合同和抵押合同、并办理了抵押登记，杨某因此获得了15万元的贷款，2002年8月，杨某又将轿车向赵某和牛某设定抵押，从二人那里分别获得5万元贷款。在赵某的催促下，杨某就为赵某设定的抵押办理了登记；但牛某认为合同白纸黑字杨某也赖不掉，而且轿车价值30万足够偿还贷款，就未要求与杨某共同办理抵押登记。2002年12月，杨某在驾车外出途中，被一辆货车由后面追尾，造成轿车严重损坏。这次事故责任完全在货车司机一方。而保险公司根据实际损害情况，决定给予杨某5万元赔偿金。2003年3月杨某的三笔贷款都已届清偿期，经查除该辆轿车拍卖所得13万元和5万元赔偿金以外，杨某已无其它可用以偿还债权的财产。请回答以下问题： 
(1)、牛某与杨某签订的抵押合同效力如何?是否可以对抗第三人? 
(2)、杨某已将轿车向工商银行设定抵押之后，是否能再将轿车向赵某和牛某设定抵押? 
(3)、轿车严重损坏致使价值减少，工商银行是否有权要求杨某另行提供担保，以保证其15万元的债权能够得到完全清偿? 
(4)、保险公司给付的5万元赔偿金是否应作为担保? 
(5)、工商银行、赵某与牛某的债权无法都得到完全清偿，那么三者各自可获得的清偿数额是多少? 
98、甲有田黄石（估价10000元）一块，被好友乙借去观赏。不料，甲因车祸死亡。甲死后，乙擅自将该田黄石以5000元售与知情的丙。丙系著名篆刻家，将该田黄石雕成印章一枚（估价3万元），以3万元价格转售与不知情的丁。丁因经营困难向戊借款3万元，以该印章质押于戊作为担保。戊未经丁同意，将该印章转质于不知情的己，取得借款4万元。己之妻子庚擅将该印章与辛交换一对手镯。辛系到民间收集古玩的商人。走后无处寻找。经鉴定，该手镯值3000元。因此，引发纠纷。根据案情，请回答下列问题：
（1）乙与丙签订的合同效力如何？丙能否取得田黄石的所有权？为什么？
（2）丙将田黄石雕成印章的行为性质如何？为什么？
（3）甲的继承人对乙享有何种请求权？应如何行使
（4）甲的继承人对丙享有何种请求权？应如何行使？
（5）丁能否取得该枚印章的所有权？为什么？
（6）戊能否取得该印章的质权？为什么？
（7）戊是否有权将该印章转质？为什么？己能否取得该印章的质权？为什么？
（8）设丁偿还了戊的借款，要求返还质物印章，因印章已失，其损失应由谁赔偿？为什么？
99、甲公司因工程需要从乙公司处租赁6台挖掘机（分别为机1、机2、机3、机4、机5和机6），双方签订了租赁合同，乙公司将6台机器交付甲公司。据此，请回答下列问题：
(1)设在出租之前，乙公司已经将机1设定抵押给丙银行以获得贷款，在租赁期间，乙公司借款期限届至，因无力还款，丙银行行使抵押权，该机器被丁公司购买，则甲公司是否有权向丁公司主张承租权？为什么？
(2)设在出租之后，乙公司将机2设定抵押给戊银行以获得贷款，在租赁期间，乙公司借款期限届至，因无力还款，戊银行行使抵押权，该机器被己公司购买，则甲公司是否有权对己公司主张承租权？为什么？
(3)设在租赁期间，机3发生故障，甲公司为此支付维修费用若干，因对维修费用没有约定，双方发生争议，则该维修费用应由谁负担？为什么？
(4)设在租赁期间,机3因存放不妥,将路人砸伤.对此,应由谁承担赔偿责任?为什么?
(5)设在租赁期间，甲公司因资金问题向庚银行借款，庚银行要求提供担保，甲公司遂将机4设定抵押。因到期甲公司未能还款，庚银行主张行使抵押权与乙公司发生纠纷。庚银行是否有权对机4主张抵押权？为什么？
(6)设在租赁期间，甲公司将机5设定质押于不知情的辛公司，以担保货款的支付。因甲公司到期未能支付货款，辛公司主张行使质权与乙公司发生纠纷。辛公司能否取得该机器的质权？为什么？
(7)设在租赁期间，甲公司将机6转租于寅公司。乙公司得知情况后，要求解除与甲公司的租赁合同，收回机6。则甲公司与寅公司签订的租赁合同效力如何？为什么？乙公司能否收回机6？为什么？

五、论述题
100、2004年中国建设银行等突然发表声明，欲对储蓄卡用户收取年费，此举引起很大反响，有的认为当时办理储蓄卡时银行明确表示不收年费，而现在单方改变约定，是严重侵犯了用户的合法权益，有的认为储蓄卡收年费是国外银行的惯例，这有利于中国银行的市场运作。请对此事进行评述。答题要求：
（1）．运用掌握的法学知识阐释你认为正确的观点和理由（既可以是赞成的观点也可以是反对的观点）；
（2）．说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表述准确；
（3）．答题文体不限，字数要求800-1000字。